没有借条可以打赢官司吗?
一、基本案情
莫先生在2011年与他人共同成立A公司,主要从事房地产开发业务,注册资本为500万元。由于500万元注册资本,根本无法完成房地产项目的开发,股东之间遂口头约定,按照各自占股比例为A公司承担融资义务,包括向股东本人及其亲朋好友借钱等,项目建成回款后再归还给股东以及亲朋好友,借款利息不得超过月利率3%,书面合同待项目完工并进行统一核算后再行签署。
2013年6月至8月,莫先生代表A公司向其亲戚林女士分五次共计13笔借到人民币980万元,口头承诺借款月利率为2%,借款本息待A公司的房地产项目建成回款后一次性付清。
2014年12月底,A公司股东之间产生纠纷,其他股东诬告莫先生涉嫌挪用资金罪,导致莫先生从2015年3月被非法羁押至2015年12月底,最终因事实不清证据不足,检察院对莫先生不予起诉。林女士在A公司股东产生纠纷时要求A公司与其对账并出具书面借款合同,被A公司拒绝。而此时,A公司其他股东对自己代表公司对外借款的,均给予债权人补签借款合同。
2017年12月11日,A公司被法院受理破产申请后,林女士拿转账凭证向A公司的管理人申报债权,A公司的管理人以林女士没有书面借款手续为由,拒绝确认林女士的债权为破产债权。
二、裁判结果
2018年10月,林女士按照律师的要求收集其转账给A公司的银行流水后,将A公司起诉到法院。
一审法院
依据A公司的审计报告认定本案借款本金为960万元,借款利率按照年息6%计算。
二审法院
认为一审判决认定的本金、利率均存在错误,改判借款本金980万元,利息按照月利率2%计算。
三、民间借贷应注意的几个法律问题
1、没有借条,能否追回借款?
①根据《合同法》第197条规定:借款合同采用书面形式,但自然人之间借款另有约定的除外。自然人之间的借款可以不必要有书面形式,但自然人与法人等其他社会主体之间必须采用书面形式订立合同。因此,自然人之间的借款,借条并非打官司的必备证据。
②根据《合同法》第36条规定:法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。因此,即便非自然人之间的借款,只要将钱款支付给对方,对方已经接受的,即便没有签订书面借款协议,借款关系仍然成立。
③根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第17条规定:原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼,被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务,被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后,原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。因此,如果我们与借款人之间存在其他经济往来的情况下,我们单凭银行转账凭证主张借款关系存在的话,对方极有可能提供其他转账凭证或者相关证据反驳我方诉讼主张。
林女士诉A公司民间借贷一案能够得到两审法院的支持,主要是因为:1.林女士提供了银行转账凭证,证明我方向A公司对公账户转账980万元;2.我方申请法院调取的A公司在破产案件受理之前的审计报告,该A公司在提供给审计公司的财务报表显示:林女士转账980万元进入A公司对公账户,借款利率按照2%计算,因为在林女士借款给A公司之前,A公司有一笔20万元款项转到林女士的账户,A公司因此予以核销20万元本金。“
结论:没有借条并不一定打不赢官司,但是证明借款关系存在的证据必须要找全。
2、借款协议应具备哪些内容?
①借款人基本信息;
②借款金额;
③支付方式;
④借款期限;
⑤借款利率;
⑥借款用途(是否夫妻双方);
⑦逾期还款是否应当承担由此产生的律师费;
⑧是否有抵押物;
⑨让借款人提供身份证复印件。
3、民间借贷案件由哪个法院管辖?
根据《民事诉讼法》第23条规定:因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。如何理解合同履行地?根据最高法的相关司法解释及司法意见,对于民间借贷案件,对于是否已经支付借款而产生的诉讼,合同履行地是指借款人住所所在地;对于请求借款人归还借款而产生的诉讼,合同履行地是指出借人的住所所在地。
4、利率约定多少才是合法的?
根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第26条规定:借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%,超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的,人民法院应予支持。即约定月利率2%以内的,法院均支持;月利率在2%-3%之间的,该部分利息属于自然之债,不受法律保护,请求按照该利率付款或者要求出借人返还已付部分,法院均不予支持;月利率超过3%的均属无效。
5、砍头息是否合法?
根据《合同法》第200条:借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。砍头息是违法的。
6、如果有砍头息和月利率超过3%的,应如何规避刑事责任?
假如借款过程中既存在砍头息,也存在月利率超过3%的情形,那么出借人在向债务人追索借款时,最好通过诉讼的方式解决。如果通过社会的手段,要求借款人按照之前约定的利率计算利息并重新签借条的,那么出借人极有可能被借款人控告敲诈勒索,从而被追究刑事责任。
作者:陶永昌
- 广西道森律师事务所 律师
- 原桂林、南宁两地检察官
- 自治区工商业联合会法律服务团专家
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